广东省人民检察院 撤回抗诉决定书 ______________________________________________________ 粤检诉二撤抗[2014] 11号   汕头市人民检察院以汕检刑抗[2013] 6号抗诉书对汕头市中级人民法院审判被告人陈XX犯故意伤害罪一案的（2012）汕中法刑一初字第109号判决提出抗诉。经本院审查认为抗诉不当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十一条的规定，决定撤回抗诉。 此致 广东省高级人民法院                      二0一四年三月二十五日                                         （院印）

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

第二联 送达同级人民法院

 

广东省人民检察院

撤回抗诉理由说明书

           

 粤检诉二撤理 (2014)11号

 

汕头市人民检察院：

你院以汕检刑抗（2013）6号刑事抗诉书对被告人陈XX故意伤害一案的（2012）汕中法刑一初字第109号刑事附带民事判决提出抗诉。经本院审查，认为抗诉不当，决定撤回抗诉。理由如下：

（1）陈XX系从犯，可依法予以减轻处罚。

本案中，原审被告人陈XX虽然参与了殴打被害人，但现有证据只能证明其殴打了被害人背部，未殴打被害人致死部位头部，且其本意是帮助被围殴的郭XX，犯罪情节较轻。陈XX在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。一审判决认定陈XX系从犯并予减轻处罚符合刑法的规定。

（2）被害人一方对本案的发生存在过错。

本案属事前无预谋的突发性犯罪，案发前，同案人郭XX与吴XX因相互碰撞而产生摩擦，随后吴XX及被害人郑XX （乙）等人将郭XX按压在地上殴打，陈XX等人因发现郭XX被打而冲上前与被害人一方发生打斗，造成本案后果的发生。被害人一方因小故而先动手围殴郭XX，对本案的发生存在过错，对此，应作为酌情从轻的情节在量刑时予以考虑。

（3）陈XX是初犯、偶犯，归案后能够坦白交代，且积极赔偿被害人家属，有认罪、悔罪表现。

原审被告人陈XX归案后能够坦白交代案件事实，且供

述稳定，认罪态度好。本案一审审理期间，陈XX家属向汕头市中级人民法院预交了50000元作为对被害人家属的赔偿款。虽然并未取得被害人家属谅解，但陈XX积极赔偿的行为体现了其认罪、悔罪态度，应作为酌情从轻的情节在量刑时予以考虑。

综上，原审被告人陈XX犯罪情节较轻，归案后能够坦白交代，根据其犯罪的事实、犯罪情节和认罪、悔罪表现，适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响。一审法院判处陈XX有期徒刑三年，缓刑四年量刑并无明显不当，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十一条第二款的规定，本院决定撤回抗诉。

                  

                             广东省人民检察院

                             2014年3月25日

附：案件的基本情况

广东省人民检察院

陈XX故意伤害案

 

一、基本案情

1.一审判决认定的犯罪事实

2011年2月5日晚，被告人陈XX与同案人杨思彬、杨峰、郭XX（均另案处理）与朋友李XX、庄X、林XX、杨XX等人在汕头市龙湖区“LA88”酒吧大厅内喝酒。6日凌晨1时许，同案人郭XX在大厅护栏上方的一张酒桌处，与旁边卡座喝酒的吴XX因发生身体碰撞而引发纠纷，吴XX及其朋友郑XX（甲）、郑XX（乙）、郑XX（丙）、周XX遂一并动手将被告人郭XX按压在地上殴打。被告人陈XX及同案人杨思彬、杨峰等人发现后，立即赶上前，与同时赶到的保安人员一起，拉开正在殴打被告人郭XX的人并相互斗殴。打斗过程中，同案人杨思彬在护栏上方，用一只手将被害人郑XX（乙）按在酒吧卡座护栏边，另一只手砸打其头部，同案人杨峰则在护栏下方，殴打被害人郑XX（乙）的头部。被告人陈XX、同案人郭XX在此期间也徒手朝向被害人郑XX（乙）打去。随后，双方人员被现场保安人员制止并驱赶出酒吧。

经法医鉴定，被害人郑XX（乙）因钝性外力作用致特重型颅脑损伤死亡；郭XX因钝性外力作用致全身多处软组织损伤，其损伤程度属轻微伤。

上述犯罪事实的认定,与汕头市人民检察院起诉书不一致处表现在：起诉书认定杨思彬、杨峰持“酒瓶”砸打郑XX（乙）头部，而一审判决书则未予认定持“酒瓶”事实。

2.一审判决的认定意见

汕头市中级人民法院审理认为，被告人陈XX故意伤害他人身体，造成一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人陈XX犯故意伤害罪的罪名成立。被告人陈XX在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。鉴于本案属事前无预谋的突发性犯罪，案发前，同案人郭XX与吴XX因相互碰撞而产生摩擦，随后吴XX及被害人郑XX（乙）等人即对同案人郭XX进行殴打，被告人陈XX及同案人杨XX等人因发现郭XX被打而冲上前与被害人一方发生打斗，造成本案后果的发生。被害人一方因小故而先动手打人，对本案的发生存在过错。被告人家属能积极筹集并预交赔偿款赔偿被害人的经济损失。对此，应作为酌情从轻的情节在对被告人量刑时予以考虑。被告人陈XX犯罪情节相对较轻，归案后能够坦白交代，根据其犯罪的事实、犯罪情节和认罪、悔罪表现，适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可予宣告缓刑。一审判决：陈XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。

二、抗诉理由

汕头市人民检察院认为一审判决以故意伤害罪判处被告人陈XX有期徒刑三年，缓刑四年定罪准确，但适用缓刑错误。具体抗诉理由如下：被告人陈XX不符合适用缓刑条件；故意伤害致死案件不宜适用缓刑；本案并未取得被害人家属的谅解。

三、主要问题

本案的争议焦点是一审判决对陈XX适用缓刑是否适当问题。

四、审查结论

广东省人民检察院经审查后认为原审法院以故意伤害罪判处陈XX有期徒刑三年，缓刑四年，是在法定的量刑幅度范围内，量刑不属明显不当。

本案不符合《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第五百八十四条规定的抗诉条件及最高人民检察院《关于刑事抗诉工作的若干意见》第二条规定的抗诉范围，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十一条第二款的规定，决定撤回抗诉。